ГлавнаяКонтактыКарта сайта
ЕПОС
О компанииКомпьютерная криминалистикаВосстановление информацииЗащита информацииПроизводство и ITСервисНаши разработки

Расследование инцидентов, компьютерная криминалистика, информационная безопасность

Книжная серия Взгляд на жесткий диск изнутри




Архив статей


04.05.2000
Правовые аспекты лицензионных соглашений на программы для ЭВМ

Сергей Третьяк (адвокат)

По состоянию законов на 25.02.2000 г.

 

Как человек не сведущий в вопросах создания и внедрения компьютерных программ, автор настоящей статьи не считает себя вправе давать оценки ни тем или иным программным продуктам, ни профессиональным решениям их разработчиков, ни внутренней политике и стратегии фирм, реализующих ПО. Вместо этого автор хотел бы пригласить всех желающих обсудить юридические тонкости передачи авторского права на компьютерные программы, другими словами, смысл и значение «лицензионного соглашения». Эта тема, неразрывно связана с коммерческими интересами разработчиков программного обеспечения, интересна, возможно, не только обладателям авторского права, но и рядовым пользователям.

Целью автора было прежде всего осмысление правовых особенностей передачи авторского права на компьютерные программы в свете сопоставления отечественного и международного законодательства. При этом прежде всего следует учитывать, что в Украине на сегодняшний день применение авторского права вообще затруднено, так как оно не имеет ни устоявшегося законодательного фундамента (как другие вопросы, связанные с передачей материальных ценностей и их отчуждением), ни сколько-нибудь существенных ограничений валютными, банковскими, таможенными и иными нормативными актами. Не будут рассматриваться в этой статье и процедурные вопросы регистрации авторского права. Вопросы правоприменительной практики, касающиеся лицензионных договоров, изложены только в виде теории и не проиллюстрированы реальными примерами, исходя из соображений профессиональной этики. Возможно, притязательный читатель пожелал бы увидеть более четкий и логичный материал, однако это несовершенство нашей публикации связано с существующими недостатками законодательного регулирования вопроса.

Общаясь с программистами, нередко можно услышать утверждение, что в нашей стране на законное решение проблем авторского права рассчитывать бесполезно. Что ж, подобному пессимизму сегодня можно противопоставить лишь надежду на то, что решение будет найдено правовым государством в будущем.

Не так давно программные продукты на рынке Украины вообще не воспринимались потребителем как товар, так как обладали незначительными потребительскими свойствами, использование их в хозяйственном обороте было незначительным, работа отдельных программ оставляла желать лучшего, наконец, «ломаный» программный продукт устраивал пользователя куда больше, чем фирменный, поскольку стоил намного дешевле.

Со временем подход к использованию компьютерных программ стал меняться. Сейчас на территории стран СНГ наметилась позитивная тенденция к законному приобретению программного обеспечения. Она обусловлена как проблемами надежной работы ПО, так и возможностью получения легальными пользователями дополнительного бесплатного сервиса, а также возможностью создания новых компьютерных программ с использованием легально приобретенного продукта.

Украинский Закон от 23 декабря 1993 года «Об авторских и смежных правах» применяет к вопросу передачи авторского права на компьютерные программы общее правовое регулирование. В то же время в России, например, помимо общего Закона с тем же названием вопрос передачи права пользования компьютерными программами закреплен в специальном Законе РФ от 23 сентября 1992 года «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных». В свою очередь, при сравнении с российским законодательством внутреннее правовое регулирование вопроса в развитых странах западного мира выглядит не так просто. Оно обусловлено прежде всего длительной внутригосударственной историей развития правового регулирования лицензионных соглашений и его преемственностью с прежним законодательством при регулировании такого нового объекта авторского права, как программы. Европейское Сообщество сравнительно недавно приступило к разработке правового регулирования лицензионных договоров и сейчас пытается путем принятия ряда директив обязать каждое из государств ЕС привести их внутреннее законодательство по этому вопросу в соответствие с общеевропейскими нормами.

Это высказанное здесь автором мнение носит достаточно обобщенный характер, поскольку подробное рассмотрение вопроса правового регулирования лицензионных соглашений в развитых странах Запада – это отдельная тема. Однако при анализе поставленной проблемы мы будем обращаться и к отдельным международным документам.

Прежде чем подойти к анализу самих лицензионных соглашений, следует провести сравнение понятий и подходов, которые применены в правовом регулировании лицензионных договоров в Украине и в России, что и само по себе может представлять для многих читателей практический интерес.

Закон Украины «Об авторских и смежных правах» в той его части, где рассмотрены вопросы авторского права и лицензионных договоров на компьютерные программы, больше соответствует подходу, сложившемуся в международной практике, а именно подходу Всемирной конвенции об авторском праве. Всемирная конвенция об авторском праве была разработана на специальной конференции, состоявшейся под эгидой ЮНЕСКО, и принята в Женеве в 1952 году. Главная цель Конвенции – создание универсального режима для охраны и защиты авторских прав на литературные, научные и художественные произведения на международном уровне. Она подразумевает такие виды произведений, как письменные, музыкальные, драматические и кинематографические, произведения живописи, графики и скульптуры. На момент принятия Конвенции ее текст, разумеется, не мог содержать положений о компьютерных программах; исходя из этого можно предположить, что вопросы авторства на компьютерные программы регулируются данной Конвенцией наравне со всеми перечисленными.

Сам текст Конвенции не дает конкретного определения ни компьютерным программам, ни лицензионным договорам, однако положения статьи 1 названного выше украинского Закона и пункта 1 статьи 1 Конвенции дают основания считать, что этот Закон опирается именно на ее формулировки. Конвенция указывает, что внутреннее законодательство любого государства-участника может устанавливать некоторые процедуры регистрации авторского права, однако это не является основным фактором, определяющим возникновение авторского права. Вступление закона об авторском праве в силу происходит в момент выхода в свет произведения с указанием имени владельца авторского права и символом ©. Согласно Конвенции, каждое государство – участник договора обязывается употребить все средства, необходимые для обеспечения достаточной и эффективной охраны прав авторов на литературные, научные и художественные произведения, а именно: произведения письменные, музыкальные, драматические и кинематографические, произведения живописи, графики и скульптуры (пункт 1 статьи I Всемирной конвенции об авторском праве 1952 г., ратифицировано Постановлением ВР №3794...12 от 23.12.93).

Закон Украины «Об авторских и смежных правах» охраняет личные (неимущественные) и имущественные права авторов и их правопреемников, связанные с созданием и использованием произведений науки, литературы и творчества, – именно их совокупность и называется авторским правом (статья 1 закона Украины от 23 декабря 1993 года «Об авторских и смежных правах», ВВР 1994, №13, ст. 64).

Сравнивая положения украинского и российского законов, касающиеся определения понятия «компьютерная программа», можно прийти к выводу, что по сути они достаточно близки, хотя некоторые расхождения в толковании данного понятия в судебных прениях могут иметь достаточно большое значение.

Статья 4 украинского закона «Об авторских и смежных правах» в разделе «Определение терминов» указывает, что компьютерная программа – это набор инструкций в виде слов, цифр, кодов, схем, символов или в любом другом виде, выраженных в форме, читаемой машиной, и которые приводят ее в действие для достижения определенной цели или результата. Это понятие охватывает как операционные системы, так и прикладные программы, выраженные в исходном или объектном коде, включая подготовительные материалы и аудиовизуальные отображения, полученные вследствие разработки компьютерной программы. Понятие «компьютерная программа» не распространяется на базы данных. Кроме того, далее, в статье 5, указывается, что Законом охраняются произведения в области науки, литературы и искусства, а именно: литературные письменные произведения беллетристического, научного, технического или практического характера (книги, брошюры, статьи, компьютерные программы и тому подобное). Таким образом, можно сделать вывод, что украинским Законом компьютерные программы отнесены к произведениям как научного, так и литературного характера.

Закон Российской Федерации «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных» (статья 1, «Основные понятия») гласит, что программа для ЭВМ – это объективная форма представления совокупности данных и команд, предназначенных для функционирования электронных вычислительных машин (ЭВМ) и других компьютерных устройств с целью получения определенного результата. Под программой для ЭВМ подразумеваются также рабочие материалы, полученные в ходе ее разработки, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения. Интересен также подход российского Закона «Об авторских и смежных правах» (в редакции Федерального Закона от 19.07.95 №110-ФЗ), где в пункте 1 статьи 7 понятие «литературные произведения» включает программы для ЭВМ.

Для авторов наиболее важно прежде всего законодательное закрепление авторства. С этой целью в разных странах созданы различные законодательные механизмы и способы (см., например, статью 9 Закона Украины от 23 декабря 1993 года «Об авторских и смежных правах»). Так, возникновение самого права по украинскому закону не требует выполнения каких-либо формальностей. Лицо, владеющее авторским правом на программный продукт, может заявить об этом, проставив на экземпляре программы знак ©; для большей уверенности владелец авторского права может зарегистрировать его в соответствующих государственных реестрах с выдачей охранного свидетельства. Тем не менее и это действие не означает безусловной правовой защищенности автора. Для защиты авторского права по факту совершившихся нарушений следует обращаться в суд.

В России регистрация компьютерных программ осуществляется специально созданным ведомством по установленной законом процедуре. На Украине такой четкий порядок пока не установлен. Однако существует постановление Кабинета Министров Украины №532 от 18.07.95 «О государственной регистрации прав автора на произведения науки, литературы и творчества». Кроме того, было создано Агентство по авторским и смежным правам, которое в настоящий момент де-юре ликвидировано (Указ Президента Украины №250/99 «Об изменениях в центральных органах исполнительной власти Украины», газ. «Урядовый курьер», 16.03.99; Официальный вестник Министерства юстиции, 02.04.99, №11, с. 13), однако фактически это Агентство осуществляет регистрацию авторских прав и выдает охранные свидетельства.

Украина не пошла по пути дальнейшего развития процедур регистрации авторских прав. Вероятно, причина в том, что объем программных продуктов украинского происхождения слишком невелик, чтобы создавать ради них специальное ведомство, а иностранные владельцы авторских прав, чьи лицензии активно продаются на украинском рынке, не стремятся их регистрировать, поскольку реализация правовой защиты авторских прав проблематична. А может быть, дело в финансовой стороне вопроса? Ведь ясно, что пользователь, не нуждающийся в легальном программном обеспечении, не интересуется и проблемами прав собственников. Вдобавок для отстаивания своих интересов владельцы авторских прав обычно используют программные и аппаратные средства защиты, и это дает более действенный результат, чем попытки защиты своих интересов через обращение к органам государственной власти.

Теперь попробуем ответить на вопрос, какими же правами обладает по украинскому закону автор компьютерной программы и другие законные владельцы авторских прав.

Автору и только ему принадлежат личные неимущественные права, а именно: право требовать своего авторства, разрешать или запрещать упоминать свое имя, препятствовать искажению произведения, а также иному посягательству, которое может вредить чести и репутации автора, наконец, право разрешать выход произведения в свет (статья 13 Закона Украины от 23 декабря 1993 года «Об авторских и смежных правах»). Набор указанных неимущественных прав автора при определенных обстоятельствах может также влиять на имущественные права, в том числе и переданные. К основным имущественным правам автора или лица, владеющего авторским правом на компьютерную программу, относятся: распространение ее путем продажи, отчуждение иным способом, сдача в наем, разрешение на изменения, запрет на импорт экземпляров произведения.

Перечень имущественных прав, приведенный в законе, не является исчерпывающим.

Теперь, после рассмотрения основных понятий, вернемся к лицензионным договорам (соглашениям).

Статья 27 того же Закона Украины трактует передачу (уступку) авторского права как передачу автором или другим лицом, которое имеет авторское право, другому лицу имущественных прав. Личные (неимущественные) права автора не могут быть переданы другим лицам. Автор или лицо, которое имеет авторское право (лицензиар), может также выдать лицензию другому лицу (лицензиату) на использование произведения в соответствии с такой лицензией. Передача (уступка) авторского права и выдача лицензии оформляются авторским договором.

Из этого можно сделать вывод, что автор может передать свои имущественные права иному лицу. Только автор, не передавший свое авторское право, или лицо, приобретшее авторское право, могут выдавать лицензии (исключительные или неисключительные) на использование произведения.

По украинскому закону, автору кроме возможности передачи имущественных прав принадлежит исключительное право предоставлять другому лицу разрешение на использование произведения одним или всеми известными способами на основании неисключительной или исключительной лицензии (статья 28).

Внесение в украинский закон статьи 28 «О понятиях об исключительной и неисключительной лицензиях» неизбежно приводит к путанице: согласно пункту 1 статьи 14 того же Закона автору или иному лицу, которому принадлежит авторское право, уже принадлежат исключительные права на использование произведения, которые отнесены к имущественным правам автора.

Основой взаимоотношений между автором (или лицом, владеющим авторским правом на компьютерную программу) и пользователем является договор. Украинский и российский Законы о компьютерных программах предусмотрели общую форму такого договора – авторский договор. Авторские договоры должны составляться в письменной форме, если законодательством не предусмотрено какой-то другой формы. Этот подход является общим для украинского и российского законов. Разница состоит лишь в том, что российский закон в статье 11 предусматривает возможность полной или частичной передачи имущественных прав на компьютерную программу или базу данных другим физическим или юридическим лицам не только по договору. Так, при продаже и предоставлении массовым пользователям доступа к программам и базам данных допускается особый порядок заключения договоров, например, путем изложения типовых условий договора на передаваемых пользователю экземплярах программ и баз данных. Согласно положению украинского закона для договора купли-продажи компьютерной программы допускается только письменная форма.

Согласно статье 30 украинского Закона авторский договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение относительно всех его существенных условий (способ использования, размер и порядок выплаты вознаграждения, срок действия договора и использования произведения и т.п.). Если на протяжении обусловленного договором срока произведение не будет использовано, автор имеет право требовать возмещения убытков.

Условия договора, которые ограничивают право автора на создание будущих произведений на данную тему или в этой области, являются недействительными. По российскому закону (статья 11 Закона РФ «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных», Постановление от 23 сентября 1992 г. №3524-1) договор на использование компьютерной программы заключается в письменной форме и должен включать следующие существенные условия: объем и способы использования программы или базы данных, порядок выплаты и размер вознаграждения, сроки действия договора.

Передача имущественных прав может осуществляться на основе авторского договора о передаче исключительных прав или на основе авторского договора о передаче неисключительных прав. Украинский закон не детализирует структуру самого договора, а дает ссылку на примерные авторские договоры, которые могут составляться соответствующими государственными ведомствами вместе с творческими союзами. Российский закон достаточно жестко определяет основные реквизиты авторского договора, которые при достаточно общем регулировании этого вопроса в специальном законе будут иметь существенное значение.

Перечислим эти обязательные реквизиты авторского договора (по статье 31 украинского Закона). Авторский договор должен предусматривать:

  • способы использования произведения (конкретные права, передаваемые по данному договору);
  • срок и территорию, на которые передается право;
  • размер вознаграждения и (или) порядок определения размера вознаграждения за каждый способ использования произведения, порядок и сроки его выплаты;
  • другие условия, которые стороны сочтут существенными для данного договора.

При отсутствии в авторском договоре условия о сроке, на который передается авторское право, договор может быть расторгнут автором по истечении пяти лет с даты его заключения, если пользователь, которому право передано, будет письменно уведомлен об этом за шесть месяцев до расторжения договора.

При отсутствии в авторском договоре условия о территории, для которой передается право, действие передаваемого по договору права ограничивается территорией Российской Федерации.

Все права на использование произведения, прямо не переданные по авторскому договору, считаются не переданными.

Предметом авторского договора не могут быть права на использование произведения, не известные на момент заключения договора.

Вознаграждение в авторском договоре определяется в виде процента от дохода за соответствующий способ использования произведения. Если такой расчет невозможен в связи с характером произведения или особенностями его использования, вознаграждение определяется либо в виде зафиксированной в договоре суммы, либо иным образом.

Минимальные ставки авторского вознаграждения устанавливаются Советом Министров – Правительством Российской Федерации. Минимальные размеры авторского вознаграждения индексируются одновременно с индексацией минимальных размеров заработной платы.

Если в авторском договоре об издании или ином воспроизведении произведения вознаграждение определяется в виде фиксированной суммы, то в договоре должен быть установлен максимальный тираж произведения.

Права, переданные по авторскому договору, могут передаваться полностью или частично другим лицам лишь в случае, если это прямо предусмотрено договором.

Предметом авторского договора не могут быть права на использование произведений, которые автор может создать в будущем.

Условие авторского договора, ограничивающее автора в создании в будущем произведений на данную тему или в данной области, является недействительным.

Условия авторского договора, противоречащие положениям настоящего Закона, являются недействительными.

Такая жесткая юридическая конструкция российского закона дает основания предполагать, что в случае подписания сторонами авторского договора, который полностью или частично противоречит положениям закона, впоследствии при возникновении спора договор может быть признан судом полностью или частично недействительным.

Дойдя до этого места, внимательный читатель может заметить: «Но при чем здесь лицензионные договоры? Что общего между авторским договором и лицензионным?» Чтобы ответить на эти вопросы, прежде всего необходимо обратить внимание на общепринятый подход, который применяет большинство компаний, торгующих компьютерными программами. Перед установкой программы на компьютер программа, как правило, спрашивает о согласии пользователя на ее использование и предоставляет ему для прочтения документ, который почти всегда именуется лицензионным соглашением.

Здесь лучше всего без всяких комментариев привести небольшую цитату из «Общих правил лицензирования», размещенных на русскоязычной вебстранице корпорации Microsoft, которая, как известно, на сегодняшний день является флагманом в области создания программного обеспечения для компьютеров: «Приобретение программного продукта – это приобретение лицензии (права) на его использование. Условия использования любого программного продукта описаны в Лицензионном соглашении. Лицензионное соглашение – это договор между производителем программного продукта, корпорацией Microsoft, и пользователем программного обеспечения. Этот договор пользователь физически не подписывает: считается, что покупатель соглашается с условиями лицензионного соглашения, если он вскрывает дистрибутив – упаковку с дискетами или CD-ROM диском (так называемая "оберточная" лицензия, предусмотренная "Законом о правовой охране программ для ЭВМ и баз данных" от 23 сентября 1992 года)». Если же покупатель не согласен с условиями лицензионного соглашения, то он может без установки вернуть продукт продавцу и получить обратно деньги, как это предусмотрено, например, лицензионным соглашением корпорации Microsoft на операционную систему Windows 98. Думается, некоторым создателям украинских компьютерных программ стоит внимательнее ознакомиться с текстами подобных соглашений Microsoft, так как содержание их собственных лицензионных соглашений далеко от соответствия как правовым соглашениям зарубежных фирм, так и требованиям отечественного законодательства.

Практический опыт автора подсказывает, что некоторые далеко не последние украинские фирмы используют при реализации компьютерных программ любые другие формы договоров, к примеру, договоры купли-продажи, поставки, подряда на создание компьютерной программы. О причинах возникновения таких форм и подходов можно лишь гадать. В таких договорах, как правило, не оговаривается соблюдение закона об авторском праве, что впоследствии ведет к проблемам, которые трудно решить даже в судебном порядке.

В дополнение ко всему написанному следует рассказать о некоторых правах, указанных в законе, которые редко упоминаются в договорах, но имеют непосредственное к ним отношение, т.к. они в отдельных случаях имеют большую юридическую силу, чем положения самого договора. К таким правам закон относит право свободного воспроизведения компьютерных программ (статья 18 Закона Украины от 23 декабря 1993 года «Об авторских и смежных правах»), право на декомпиляцию программы и право свободной перепродажи экземпляра программы (статьи 16 и 25 Закона РФ «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных»). Основным отличием российского закона от украинского при формулировании данных прав является то, что перечень прав на свободное воспроизведение компьютерной программы и ее декомпиляцию в российском законе имеет преимущество перед условиями договора, в украинском же законе ситуация обратная. Кроме того, в украинском законе отсутствует понятие свободной перепродажи экземпляра программы.

В заключение необходимо указать еще на одну особенность коммерческого использования компьютерных программ, связанную с передачей прав на программу через уполномоченных лиц. Как правило, уполномоченные лица при продаже компьютерной программы, полученной от автора для последующей реализации, не всегда осведомлены о степени своей ответственности за убытки, понесенные потребителем вследствие использования этой программы. Между тем следует иметь в виду, что оговорки об отсутствии ответственности у непосредственного продавца лицензии на право пользования программой не всегда принимаются судом как неоспоримые.


Поделиться информацией